招标问答（35）｜两家公司高管交叉任职可以参加同一项目投标吗？

　　问题：同一个人在两家公司担任高级管理人员，这两家公司能否参加同一项目投标？

　　张松伟（《中国招标》杂志社社长兼总编辑）：答案为：不一定。要具体情况具体分析。

　　政府采购项目，依据《政府采购法实施条例》第18条规定来判定。招投标项目，依据《招标投标法实施条例》第34条来判定。

　　《政府采购法实施条例》第18条第一款规定：“单位负责人为同一人或者存在直接控股、管理关系的不同供应商，不得参加同一合同项下的政府采购活动。” 

 　　因此，政府采购项目，两家公司高管交叉任职可以参加投标的前提条件是三个：（1）公司负责人不是同一人（2）公司之间不存在直接控股关系；（3）公司之间不存在管理关系。

　　（2）（3）前提条件，实务当中几乎没有争议，第（1）个前提条件争议不少，很多地方国有企业的企业高管交叉任职情况很普遍，这就需要对公司负责人作出一个准确的判断。很多人根据公司法的规定来做判断，把单位负责人仅局限在法定代表人和非企业法人的负责人的概念。我认为这样处理欠妥。比较妥当的做法应当是从《政府采购法实施条例》第18条第一款的立法本意出发去具体适用，这一条的立法本意应是防止串通投标，因此，此处的负责人应当限定在实际对公司有决策权的负责人，也就是实际上的单位一把手，比如，法定代表人、董事长、总经理，都应列入负责人的范畴，但实际上要不要算做负责人，要结合公司章程来分析，既不能扩大化（不利于充分竞争），也不能缩小化（容易导致恶意串通）。举个例子，实际情况中，一些公司的法定代表人、董事长并不是单位的实际一把手，而是通过公司章程把总经理变成了实际上的一把手，这种情况下总经理就是公司的负责人。

　　《招标投标法实施条例》第34条第二款规定：“单位负责人为同一人或者存在控股、管理关系的不同单位，不得参加同一标段投标或者未划分标段的同一招标项目投标。”

　　因此，招投标项目，两家公司高管交叉任职可以参加投标的前提也是三个：（1）公司负责人不是同一人（2）公司之间不存在控股关系（包括直接控股和间接控股）；（3）公司之间不存在管理关系。除了第（2）项比政府采购项目规定更严之外，其他都和政府采购项目相同，不再赘述。